Eş ve Sağlık Durumundan Dolayı Yapılan Naklen Atamalarda Harcırah Alınabilmesine İlişkin Ornek Dava Dilekcesi
Bilindiği uzere, 4969 sayılı Kanun ile 6245 sayılı Harcırah Kanununun bir cok maddesi değiştirilmiştir. Yapılan değişiklikler uzerine Maliye Bakanlığınca, 37 Seri No'lu Harcırah Kanunu Genel Tebliği duzenlenmiştir. Bu tebliğ'de yapılan duzenlemeler ile ilgililerin yazılı talepleri aranmaksızın yapılması gerekli ve zorunlu olan atamalar ile kurumların hizmet ihtiyacı veya idari ihtiyac nedeniyle yaptıkları atamaların re'sen atama olduğu belirtilmiş ve sadece bu tur naklen atamalar icin harcırah verileceği belirtilmiştir. Ancak, Anayasa'mızın 41'nci maddesi, 657 sayılı Kanunun 72'nci maddesi ve Devlet Memurlarının Yer Değiştirme Suretiyle Atanmalarına Dair Yonetmelik hukumleri gereğince eş ve sağlık durumları hallerinde, atama yapılması da zorunlu atama kavramı icerisine girmektedir. Dolaysıyla Tebliğ ile bu tur bir hakkın kullanmasından ortaya cıkacak mali yukun karşılanmaması (harcırah) uygun değildir. Yapılması gerekli olan ilgili Tebliğ'in bu konuya ilişkin bolumleri hakkında Danıştay'da dava acılmasıdır. Bu bağlamda, adayların once kurumlarına başvuruda bulunarak harcırahlarını talep etmeleri daha sonra da aldıkları olumsuz cevap uzerine (60 gun icinde cevap verilmemesi de olumsuz cevap sayılır) Danıştay'da belirtilen Tebliğ'in ilgili hukumlerinin iptali istemiyle dava acmaları gerekmektedir. Konuyu Danıştay hakimleri inceleyecek ve bir karar verecektir. Umuyoruzki Danıştay hakimlerince bu konu duzeltilecektir. Ornek dava dilekcesi icin tıklayın.

DANIŞTAY BAŞKANLIĞINA
YURUTMENİN DURDULMASI TALEPLİDİR
DAVACI : ???????.
(başvuranın adı ve adresi yazılacak)

DAVALI : ...................
(MALİYE BAKANLIĞI ve İLGİLİ KURUM yazılacak)

DAVA KONUSU: Davalı İdarenin, 26.8.2003 tarihli ve 25211 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yururluğe giren 37 seri nolu Harcırah Kanunu Genel Tebliğinde yer alan; "Bu cercevede; eş durumu, oğrenim durumu, sağlık sebepleri ile benzeri mazeretlere dayalı olarak ilgililerin yazılı talepleri uzerine yapılan atamalar icin harcırah odenmeyecektir." İbaresinin 657 sayılı Kanunun 72 nci maddesi ile bu cercevede Bakanlar Kurulu Kararı ile yururluğe giren DEVLET MEMURLARININ YER DEĞİŞTİRME SURETİYLE ATANMALARINA DAİR YONETMELİK hukumlerine aykırı olması nedeniyle oncelikle yurutulmesinin durdurulması ve bilahare iptali ve bu nedenle mahrum kalınan harcırah odemesinin yasal faizi ile birlikte odenmesi istemidir.
TEBLİĞ TARİHİ :...... (İdareye başvurulduktan sonra idarenin ret kararı veya atanma tarihi yazılacak)
ACIKLAMALAR :
26.8.2003 tarih ve 25211 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yururluğe giren 37 seri nolu Harcırah Kanunu Genel Tebliğinde; "l- a) 4969 sayılı Kanunun l inci maddesinin (a) bendi ile 6245 sayılı Harcırah Kanununun 10 uncu maddesinin (I) numaralı bendi aşağıdaki şekilde değiştirilmiştir.
"Kendi yazılı talepleri uzerine gonderilenler haric olmak uzere; yurt icinde veya dışındaki daimi bir vazifeye naklen tayin olunanlarla yabancı memleketlerdeki memuriyet merkezi tebdil olunan veyahut bu yerlerden yurt icinde diğer bir daimi vazifeye tayin edilen memur ve hizmetlilere yeni vazife mahallerine kadar;"

Daha once bent metninde yer alan "yeniden veya" ibaresinin, cıkarılmasıyla, 22.7.2003 tarihinden itibaren 6245 sayılı Harcırah Kanunu kapsamında bulunan kurum ve kuruluşlarda, ilk defa veya yeniden ataması yapılanlar ile bunların aile fertlerine sozkonusu atamalara bağlı olarak harcırah odenmesine imkan bulunmamaktadır. Naklen ataması yapılanlardan ise, sadece ilgili kurumca re'sen ataması yapılanlara, başka bir ifade ile kişinin isteğine bağlı olmaksızın kurumlarca doğrudan ataması yapılanlara harcırah odenecek, bunun dışında ilgililerin yazılı talepleri uzerine gercekleştirilen atamalar icin harcırah odenmeyecektir. Atamaların, ilgililerin yazılı talepleri uzerine mi yoksa kurumlarca re'sen mi yapıldığı hususunda, her atama işleminin "sebep" unsuru dikkate alınarak kurumları bu işlemleri yapmaya sevk eden esas nedene veya gerekceye bakılacaktır. Buna gore, mevzuatı gereğince ilgililerin yazılı talepleri aranmaksızın yapılması gerekli ve zorunlu olan atamalar ile kurumların hizmet ihtiyacı veya idari ihtiyac nedeniyle yaptıkları atamalar, re'sen atamalardır. Bu cercevede; eş durumu, oğrenim durumu, sağlık sebepleri ile benzeri mazeretlere dayalı olarak ilgililerin yazılı talepleri uzerine yapılan atamalar icin harcırah odenmeyecektir.Diğer taraftan, ilgili mevzuatı uyarınca zorunlu yer değiştirmeye tabi tutulan personelden, belirli hizmet bolgeleri veya yerlerinde ongorulen gorev surelerinin dolması sebebiyle kurumlarınca başka bir yere veya hizmet bolgesine atanacak olanlar ile gorevde yukselme veya yeterlik sınavları sonucu başka yerlere atanacak olanların, zorunlu olarak atanmaları gereken yerler arasındaki tercihlerini belirten form veya dilekce şeklindeki beyanları, "ilgililerin yazılı talebi" olarak değerlendirilmeyecek, dolayısıyla bu şekilde yapılacak atamalar re'sen yapılmış kabul edilerek atananlara harcırah odenecektir. Atama onaylarında (ilk atamalar haric), atamaların ilgililerin yazılı talepleri uzerine mi yoksa ilgili kurumca re'sen mi yapıldığı hususu acıkca belirtilecektir."hukmune yer verilmiştir.

Goruleceği uzere, eş durumu ve sağlık sebepleri nedeniyle ilgililerin yazılı talepleri uzerine yapılan atamalar icin harcırah odenmemesi aşağıda belirtilen nedenlerden dolayı hukuka aykırıdır ve iptali gerekir.

657 sayılı Devlet Memurları Kanununun Yer Değiştirme Suretiyle Atanmayı duzenleyen 72'nci maddesinde; " Kurumlarda yer değiştirme suretiyle atanmalar; hizmetlerin gereklerine, ozelliklerine, Turkiye'nin ekonomik, sosyal, kulturel ve ulaşım şartları yonunden benzerlik ve yakınlık gosteren iller gruplandırılarak tespit edilen bolgeler arasında adil ve dengeli bir sistem icinde yapılır.
Yeniden veya yer değiştirme suretiyle yapılacak atamalarda; aile birimini muhafaza etmek bakımından kurumlar arasında gerekli koordinasyon sağlanarak memur olan diğer eşin de isteği halinde ataması, atamaya tabi tutulan memurun atandığı yere 74 ve 76 ncı maddelerde belirtilen esaslar cercevesinde yapılır. Yer değiştirme suretiyle atanmaya tabi memurun atandığı yerde eşinin atanacağı teşkilatın bulunmaması ya da teşkilatı olmakla birlikte niteliğine uygun munhal bir gorev bulunmaması ve ilgilinin de talebi halinde, bu personele eşinin gorev suresi ile sınırlı olmak uzere aşağıdaki şartlarda izin verilebilir.
Bu suretle izin verilenlere, aylık ve diğer odemelerine karşılık olarak, aylık (taban ve kıdem aylığı dahil), ek gosterge, zam ve tazminatlarının kanuni kesintiler duşuldukten sonraki net miktarının, eşleri;
a) Olağanustu Hal Bolgesine dahil illerle bu illere mucavir olarak belirlenen illerde gorevli olanlara % 60'ı,
b) Kalkınmada 1 inci derecede oncelikli yorelerde gorevli olanlara %50'si,
c) Kalkınmada 2 nci derecede oncelikli yorelerde gorevli olanlara %25'i,
kurumlarınca kadro tasarrufundan odenir.

Eşleri diğer yorelerde gorevli olanlar ise ucretsiz izinli sayılır.

Yukarıda sayılanların kadroları eşlerinin gorevlendirme suresiyle sınırlı olarak saklı tutulur. Ancak, bu sure memuriyet boyunca 4 yılı hic bir surette gecemez. Bunların kademe ilerlemesi; emeklilik ve diğer butun hakları ve yukumlulukleri devam eder. Ancak ucretsiz izin verilenlerin bu surelerinin emeklilikten sayılabilmesi icin kesenek ve kurum karşılıklarının her ay kendileri tarafından T.C. Emekli Sandığına yatırılması gerekir.

Memurların atanamayacakları yerler ve bu yerlerdeki gorevler ile kurumların ozellik arz eden gorevlerine atanabilmeleri icin hangi kademelerde ne kadar hizmet etmeleri gerektiği ve yer değiştirme ile ilgili atama esasları Devlet Personel Başkanlığınca hazırlanacak bir yonetmelikle belirlenir. Kurumlar atamaya tabi olacak personeli icin bu yonetmelik esaslarına gore Devlet Personel Başkanlığının goruşunu almak suretiyle bir personel ve atama planı hazırlar."

Devlet Memurlarının Yer Değiştirme Suretiyle Atanmalarına Dair Yonetmeliğin Memurun İsteği Uzerine Yapılabilecek Yer Değiştirmeleri duzenleyen 12'nci maddesinde; "Aşağıda belirtilen ozurlerin belgelendirilmesi halinde, bolgelerdeki ve/veya hizmet alanlarındaki zorunlu calışma sureleri tamamlanmadan memurun isteği uzerine yer değiştirme suretiyle atama yapılabilir:
A Ozur Grubu: Sağlık Durumu,
B Ozur Grubu: Eş Durumu,
Bu ozur grublarında, yukarıda belirtilen oncelik sırası esas alınır."hukmu, Sağlık Durumunun Belgelendirilmesini duzenleyen 13'uncu maddesinde; " (A) Ozur grubuna dayanarak memurun yer değiştirme isteğinde bulunabilmesi icin; kendisinin veya kanunen bakmakla yukumlu olduğu kimselerden birinin bulunduğu yerde kalmasının sağlık durumunu tehlikeye koyacağı, "Devlet Memurlarının Tedavi Yardımı ve Cenaze Giderleri Yonetmeliği"ne gore tam teşekkullu Devlet Hastanesinden alınacak sağlık kurulu raporu ile belgelendirilmesi gerekir. Bu ozur grubuna dayanarak yerleri değiştirilenler her yıl Ocak ayında alacakları aynı nitelikteki sağlık kurulu raporu ile durumun devam ettiğini belgelendirirler. Gerekli sağlık şartlarını kazandıkları resmi sağlık kurullarınca tesbit edilenler, ayrıldıkları hizmet bolgesindeki eksik hizmetlerini tamamlamak zorundadırlar."hukmu, Eş Durumunun Belgelendirilmesini duzenleyen 14'uncu maddesinde ise; "(B) ozur grubuna dayanarak memurun yer değiştirme isteğinde bulunabilmesi icin; eşinin Devlet Personel Başkanlığı Kuruluş ve Gorevleri Hakkında 8.6.1984 tarih ve 217 sayılı Kanun Hukmunde Kararnameye tabi bir kurumda memur statusunde calıştığını, gorev yeri belgesi ve nufus kağıdı orneği ile belgelendirmesi gerekir. Ayrıca, eşlerden birinin bağlı olduğu nufus idaresinden alınacak evlilik durumunu kanıtlayan belgenin de eklenmesi gerekir.

Bu ozur grubuna dayanarak yerleri değiştirilenler her yıl Ocak ayı icinde durumlarının devam ettiğini aynı şekilde alınmış belgelerle belgelendirirler."hukmune yer verilmiştir.

Yine bu Yonetmeliğin 10'uncu maddesinde; "İlgili mevzuatı uyarınca zorunlu yer değiştirmeye tabi tutulan eğitim ve oğretim hizmetleri sınıfı, mulki idare amirliği hizmetleri sınıfı ve emniyet hizmetleri sınıfına giren memurlar, Turk Silahlı Kuvvetlerine mensup subay ve astsubaylar, hakim ve savcılar ile bu Yonetmeliğin ek 1 nci maddesi kapsamına girenlerin gorev suresiyle sınırlı olmak uzere, atandıkları yere, memur olan eşinin atanmasında mevzuatı uyarınca yururluğe konulan norm kadro sayılarına ilişkin hukumler uygulanmaz."hukmune yer verilmiştir.
Bu Yonetmelik hukumleri ile 657 sayılı Kanunun 72'nci maddesi birlikte değerlendirildiği takdirde;
1- Zorunlu atamaya tabi memurların yazılı talepleri aranmaksızın yapılması gerekli ve zorunlu olan atamaların, re'sen atama olarak değerlendirilerek bu şekilde ataması yapılan memurların eşlerinin eş durumundan yapmak zorunda kaldıkları tayinlerin re'sen atama dışında tutulması acıkca Yonetmeliğe ve 657 sayılı kanunun 72'nci maddesine aykırıdır. Ayrıca, Devletin aile birliğinin korunması gibi bir gorevinin olduğu da dikkate alındığında bu durum daha iyi anlaşılacaktır. Kaldı ki eş durumu nedeniyle yapılan atamalardan dolayı yukarıda belirtilen şekilde yapılanlar icin norm kadro dahi uygulanmamaktadır.

2- Devlet Memurlarının Sağlık Ozrunden dolayı yer değiştirme talebinde bulunmalarının da re'sen atama dışında tutulması acıkca Yonetmeliğe aykırıdır. Cunku, Sağlık ozrunden dolayı atama talebinde bulunmak icin memurun kendisinin veya kanunen bakmakla yukumlu olduğu kimselerden birinin bulunduğu yerde kalmasının sağlık durumunu tehlikeye koyacağı, "Devlet Memurlarının Tedavi Yardımı ve Cenaze Giderleri Yonetmeliği"ne gore tam teşekkullu Devlet Hastanesinden alınacak sağlık kurulu raporu ile belgelendirilmesi gerekir. Boyle bir durum nedeniyle yapılan atamanın re'sen atama dışında tutularak harcırah verilmeyeceğinin tebliğle hukum altına alınması acıkca Yonetmeliğe aykırıdır. Her şeyden once boyle bir atama isteği zaruri bir atamadır ve boyle bir atamadan dolayı harcırah odenmemesi kişileri mağduriyete uğratacaktır.
Yukarıda belirtmiş olduğum nedenlerde dolayı acıkca hukuka aykırı unsurlar iceren ve uygulanması halinde telafisi imkansız zararlar doğuracak olan Tebliğin ilgili bolumlerinin oncelikle yurutmesinin durdurulmasına ve bilahare iptaline karar verilmesini talep ediyorum.
HUKUKİ NEDENLER : T.C.Anayasası, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu, Harcırah Kanunu, Devlet Memurlarının Yer Değiştirme Suretiyle Atanmalarına Dair Yonetmelik ve ilgili mevzuat.
DELİLLER : İşlem dosyası, diğer yasal deliller
SONUC VE TALEP : Yukarıda arz edilen ve sayın mahkemenizce res'sen goz onune alınacak nedenlerle; Davalı İdarenin, ............tarihinde surekli gorev harcırahı odememesine ilişkin işlemine dayanak teşkil eden 26.8.2003 tarihli ve 25211 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yururluğe giren 37 seri nolu Harcırah Kanunu Genel Tebliğinde yer alan; "Bu cercevede; eş durumu, oğrenim durumu, sağlık sebepleri ile benzeri mazeretlere dayalı olarak ilgililerin yazılı talepleri uzerine yapılan atamalar icin harcırah odenmeyecektir" ibaresinin ACIKCA HUKUKA AYKIRI OLMASI ve TELAFİSİ İMKANSIZ ZARARIMA YOLACICI olduğundan oncelikle YURUTMENİN DURDURULMASI'na, bilahare de İPTALİ'ne karar verilmesini ve yargılama giderlerinin karşı tarafa yuklenmesini saygıyla arz/talep ederim.
Davacı