Danıştay, sozleşmeli statude calışmakta iken kadroya gecenlerle ilgili beş yıl tayin yasağı ile ilgili onemli karar verdi. Danıştay İkinci Dairesi, 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun gecici 41.maddesi uyarınca, sozleşmeli statude calışmakta iken, memur kadrosuna atananların beş yıl sureyle başka kamu kurum ve kuruluşlarına nakillerinin yapılamayacağı yolundaki aynı maddenin 4. fıkrası hukmunun, KPSS ya da kurumsal sınavlarda başarılı olunarak yerleştirilen kadrolara atanma durumunu kapsamadığı, bu nedenle davacıya muvafakat verilmemesi yonundeki işlemi iptal etti.
İŞTE DANIŞTAY KARARI
Temyiz İsteminde Bulunan (Davacı) : .....'u temsilen Turkiye Sağlık ve Sosyal Hizmet Kolu Gorevlileri Sendikası
Vekili : Av.......
Karşı Taraf (Davalı) : Diyarbakır Dicle Universitesi Rektorluğu
Vekili : Av.............
İsteğin Ozeti : Diyarbakır 1. İdare Mahkemesince verilen 10/10/2016 gunlu, E:2016/813 K:2016/885 sayılı kararın, temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
Cevabın Ozeti : Cevap verilmemiştir.
Danıştay Tetkik Hakimi : Omer Bekec

Duşuncesi : Mahkeme kararının bozulması gerektiği duşunulmektedir.
TURK MİLLETİ ADINA
Hukum veren Danıştay İkinci Dairesince, işin gereği duşunuldu:
Dava, Dicle Universitesi Tıp Fakultesi Hastanesinde fizik tedavi teknikeri olarak gorev yapan davacının, 2013/2 KPSS yerleştirme sonuclarına gore Turkiye Kamu Hastaneleri Kurumu Kayseri ili emrine Sağlık Teknikeri olarak atanması icin muvafakat verilmemesine ilişkin 07/02/2014 tarih ve 1683 sayılı işlemin iptali istemiyle acılmıştır.
Diyarbakır 1. İdare Mahkemesince verilen 17/02/2015 gunlu, E:2014/285, K:2015/179 sayılı kararla dava konusu işlemin iptaline hukmedilmiş, davalı İdarenin temyiz başvurusu uzerine Danıştay Beşinci Dairesinin 01/12/2015 gunlu, E:2015/3037, K:201/9753 sayılı kararıyla İdare Mahkemesi kararı onanmış, ancak Danıştay Beşinci Dairesinin 01/06/2016 gunlu, E:2016/3466; k:2016/3471 sayılı kararıyla davalı idarenin karar duzeltme talebi kabul edilerek Diyarbakır 1. İdare Mahkemesince verilen 17/02/2015 gunlu, E:2014/285, K:2015/179 sayılı karar bozulmuştur.

Diyarbakır 1. İdare Mahkemesince bozma kararına uyularak verilen 10/10/2016 gunlu, E:2016/813, K:2016/885 sayılı kararla; 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa, 6495 sayılı Kanunun 9. maddesi ile eklenen Gecici 41. maddenin 4. fıkrası uyarınca, bu madde kapsamında memur olarak atananların, 5 yıl sureyle başka kamu kurum ve kuruluşlarına naklinin yapılması mumkun olmadığından, muvafakat verilmesi isteminin reddi yolunda tesis edilen dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekcesiyle davanın reddine hukmedilmiştir.
Davacı, dava konusu işlemin hukuka aykırı olduğunu one surmekte ve İdare Mahkemesi kararının temyizen incelenerek bozulmasını istemektedir.
Dosyanın incelenmesinden, davacının 03/01/2012 tarihinde 657 sayılı Kanunun 4/B maddesi uyarınca sozleşmeli sağlık memuru pozisyonunda Dicle Universitesi Tıp Fakultesi Hastanesinde goreve başladığı, 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa, 6495 sayılı Kanunun 9. maddesi ile eklenen Gecici 41. madde uyarınca 03/10/2013 tarihinden itibaren kadrolu olarak calışmaya başladığı; 2013/2 KPSS yerleştirme sonuclarına gore yerleştirildiği Turkiye Kamu Hastaneleri Kurumu Kayseri ili emrine sağlık teknikeri olarak atanma istemiyle yaptığı başvurunun, hizmetine gereksinim duyulduğu ve 657 sayılı Yasanın Gecici 41. Maddesi uyarınca beş yıl sureyle atanmasına olanak bulunmadığı gerekcesiyle reddedildiği, bunun uzerine adı gecenin, atanmasına muvafakat verilmemesine ilişkin 07/02/2014 tarih ve 1683 sayılı işlemin iptali istemiyle temyizen incelenmekte olan davayı actığı anlaşılmaktadır.
657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 74. Maddesinde, "Memurların bu Kanuna tabi kurumlar arasında, kurumların muvafakati ile kazanılmış hak dereceleri uzerinden veya 68 inci maddedeki esaslar cercevesinde derece yukselmesi suretiyle, bulundukları sınıftan veya oğrenim durumları itibariyle girebilecekleri sınıftan, bir kadroya nakilleri mumkundur. Kazanılmış hak derecelerinin altındaki derecelere atanabilmeleri icin atanacakları kadro derecesi ile kazanılmış hak dereceleri arasındaki farkın 3 dereceden cok olmaması ve memurların isteği de şarttır." Hukmune yer verilmiştir.
Anılan Yasa hukmu ile memurların bir kurumdan diğerine nakillerinin, muvafakat verme koşuluna bağlanarak idarelere takdir yetkisi tanındığı acık olmamakla beraber, bu yetkinin sınırsız olmadığı, kamu yararı ve hizmet gerekleriyle sınırlı olduğu idare hukukunun bilinen ilkelerindendir.

Ote yandan, 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa, 6495 sayılı Kanunun 9. maddesi ile eklenen Gecici 41. maddenin 4. fıkrasında, sozleşmeli statude calışmakta iken, bu madde kapsamında memur olarak atananların, beş yıl sureyle başka kamu kurum ve kuruluşlarına naklinin yapılamayacağı hukme bağlanmıştır. 657 sayılı Yasanın Gecici 41. maddesi uyarınca sozleşmeli statude calışmaktayken memur kadrolarına atananların beş yıl sureyle başka kamu kurum ve kuruluşlarına nakillerinin yapılamayacağı yolundaki hukmun, KPSS yada kurumsal sınavlarda başarılı olunarak yerleştirilen kadrolara atanma durumunun kapsamadığı; anılan nakil yasağının, herhangi bir sınavda başarılı olmaksızın gercekleşebilecek nakil istemleri yonunden gecerli olduğu acıktır.
Durum boyle olunca, davacının, KPSS sonucu yerleştirildiği kadroya atanmasına, 657 sayılı Yasanın Gecici 41. Maddesinde duzenlenen nakil yasağı ileri surulerek muvafakat verilmemesinde hukuka uyarlık gorulmemiştir.
Davalı İdarece davacının hizmetine ihtiyac duyulduğu ileri surulmuş ise de, ihtiyac durumu somut olarak ortaya konulamadığından bu sava itibar edilememiştir.
Acıklanan nedenlerle, davacının temyiz isteminin kabuluyle Diyarbakır 1. İdare Mahkemesince verilen 10/10/2016 gunlu, E:2016/813 K:2016/885 sayılı kararın, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulu Kanunu'nun temyize konu kararın verildiği tarih itibarıyla yururlukte olan haliyle 49. Maddesinin 1/b fıkrası uyarınca bozulmasına, aynı maddenin 3622 sayılı Kanun'la değişik 3. fıkrası gereğince ve yukarıda belirtilen hususlar da gozetilerek yeniden bir karar verilmek uzere dosyanın adı gecen Mahkeme'ye gonderilmesine, tebliğ tarihini izleyen 15 (onbeş) gun icinde Danıştay'da karar duzeltme yolu acık olmak uzere, 17/05/2017 tarihinde oycokluğuyla karar verildi.
KARŞI OY
İdare Mahkemesince verilen karar hukuk ve usule uygun bulunduğundan anılan kararın onanması gerektiği goruşuyle, Mahkeme kararının bozulması yolundaki coğunluk kararına katılmıyoruz.